外企（外国人创造的企业或者大型跨国公司）

外企

外国人创造的企业或者大型跨国公司

外企是指外国人创造的企业或者大型跨国公司。外商投资企业是一个总的概念，包括所有含有外资成分的企业。

外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。

其所称的中国投资者包括中国的公司、企业或者其他经济组织，外国投资者包括外国的公司、企业和其他经济组织或者个人。

外商投资企业，是指依照中国法律在中国境内设立的，由中国投资者与外国投资者共同投资，或者由外国投资者单独投资的企业。

类型

依照外商在企业注册资本和资产中所占股份和份额的比例不同以及其他法律特征的不同，可将外商投资企业分为四种类型：

合资经营

由中外合营各方共同投资、共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。其主要法律特征是：外商在企业注册资本中的比例有法定要求；企业采取有限责任公司的组织形式。故此种合营称为股权式合营。

合作经营

中外合作各方通过合作企业合同约定各自的权利和义务的企业。其主要法律特征是：外商在企业注册资本中的份额无强制性要求；企业采取灵活的组织管理、利润分配、风险负担方式。故此种合营称为契约式合营。

外资企业

其主要法律特征是：企业全部资本均为外商出资和拥有。不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。

外商投资合伙

其主要的，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立的合伙企业。

提交文件

设立登记

外商投资企业设立登记应提交的文件

(1)拟任法定代表人签署的《外商投资的公司设立登记申请书》;

(2)审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

(3)审批机关批准的公司章程;

(4)《企业名称预先核准通知书》;

(5)投资者的主体资格证明或自然人身份证明;

(6)法定代表人、董事、监事和经理的任职文件及身份证明复印件;

(7)依法设立的验资机构出具的验资证明;

适用于金融、证券、保险类和基金管理公司，以及设立时缴付全部或部分注册资本的公司。

(8)投资者首次出资是非货币财产的，提交已办理财产权转移手续的证明文件;

(9)住所使用证明文件;

(10)前置审批文件或证件;

适用于经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目的公司。

(11)法律文件送达授权委托书;

由公司的境外投资者(授权人)与境内法律文件送达接受人(被授权人)签署，载明境内被授权人的地址、联系方式，明确授权其代为接受法律文件送达。被授权人可以是境外投资者设立的分支机构或拟设立的公司(被授权人为拟设立的公司的，公司设立后委托生效)或者其他境内有关单位或个人。

(12)其他有关文件。

变更登记

外商投资企业变更登记应提交的文件

1、名称变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)依法做出的决议或决定;

(3)名称变更核准通知书(名称核准与登记属同一机关的毋需提交);

(4)营业执照副本复印件;

(5)公司法定代表人签署的公司章程修正案或者修改后的章程;

(6)其他有关文件。

※如变更名称需先经审批部门批准的，应当申请名称预先核准登记，经审批机关批准后再办理变更登记。

2、股权变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

(3)依法做出的决议或决定;

(4)公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

(5)股权转让协议;

(6)依法经其他投资方同意转让的声明;

(7)股权受让方的主体资格证明;

中方投资者应提交本单位加盖公章的营业执照/事业单位法人登记证书/社会团体法人登记证/民办非企业单位证书复印件作为主体资格证明;外国投资者的主体资格证明或身份证明应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使(领)馆认证。

(8)营业执照副本复印件;

(9)其他有关文件。

※人民法院依法裁判划转股权的，应当提交人民法院的裁判文书，毋需提交第3、5、6项文件。

3、经营范围变更

i.公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

ii.审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

iii.依法做出的决议或决定;

iv.公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

v.营业执照副本复印件;

vi.经营范围涉及法律、行政法规规定必须报经前置审批的，提交前置审批文件或证件;

vii.其他有关文件。

4、注册资本变更

i.公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

ii.审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

iii.依法做出的决议或决定;

iv.公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

v.依法设立的验资机构出具的验资报告;

申请增加注册资本，应当在公司申请注册资本变更时缴付不低于百分之二十的新增注册资本。

vi.刊登减资公告的报纸报样及债务清偿报告或债务担保证明(仅减资适用);

vii.营业执照副本复印件;

viii.其他有关文件。

5、实收资本变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)依法设立的验资机构出具的验资证明;

(3)营业执照副本复印件;

(4)其他有关文件。

※一次性缴付全部出资的，应当在成立之日起六个月内缴足;分期缴付的，首次出资额不得低于其认缴出资额的百分之十五，也不得低于法定的注册资本最低限额，并应当在公司成立之日起三个月内缴足。

6、出资时间、出资方式变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

(3)依法做出的决议或决定;

(4)公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

(5)营业执照副本复印件;

(6)其他有关文件。

7、住所变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)依法做出的决议或决定;

(3)公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

(4)住所使用证明文件;

(5)营业执照副本复印件;

(6)其他有关文件。

8、经营期限变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

(3)依法做出的决议或决定;

(4)公司法定代表人签署的修改后的章程或者公司章程修正案;

(5)营业执照副本复印件;

(6)其他有关文件。

9、法定代表人变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)依法做出的决议或决定;

(3)新任法定代表人的任职文件和原法定代表人的免职文件;

(4)新任法定代表人登记表;

(5)营业执照副本复印件;

(6)审批机关的批准文件;

适用于金融、证券、保险等法定代表人变更需提交监管部门批准文件的公司。

(7)其他有关文件。

10、投资者名称变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)投资者名称变更的证明文件;

指法定登记机关出具的准予名称变更的证明文件。外国投资者的名称变更文件应经其本国主管机关公证后送我国驻该国使(领)馆认证。如其本国与我国没有外交关系。

(3)公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

(4)营业执照副本复印件;

(5)其他有关文件。

11、公司类型变更

(1)公司法定代表人签署的《外商投资企业变更(备案)登记申请书》;

(2)审批机关的批准文件(批复和批准证书副本1);

(3)依法做出的决议或决定;

(4)公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案;

(5)营业执照副本复印件;

(6)其他有关文件。

12、撤销公司变更登记

公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

(1)公司法定代表人签署的《外商投资的公司撤销变更登记申请书》;

(2)人民法院的裁判文书;

(3)原核准变更登记文件;

(4)公司《企业法人营业执照》正、副本;

(5)其他有关文件。

相关法律

外商投资企业法是指有关外商投资企业组织和活动的行为规范的法律、法规的总称，是由众多的有关外商投资企业的立法规范形成的一个法律体系。其主要内容包括外商投资企业的组织形式、设立与登记程序、法律地位、投资关系、法律文件、中外双方的权利义务、组织机构、经营管理、劳动关系、税收、外汇管理、解散与清算等。 

主要法律法规

我国的外商投资企业立法是伴随着我国的改革和对外开放政策而逐步建立并不断完善的，至今已经形成较为完备的外商投资企业立法体系，其中重要的法律、法规有：中外合资经营企业法、外资企业法、中外合作经营企业法、《中外合资经营企业法实施条例》、《关于鼓励外商投资的规定》、《外资企业法实施细则》、《中外合作经营企业法实施细则》等。

除此之外，外商投资企业的主管部门(商务部)和相关部门(主要是财政部、国家工商行政管理总局等)还颁布了大量的部门规章，如《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》及其《补充规定》、《关于举办股份有限公司形式中外合资企业有关问题的通知》、《关于外商投资企业合同、章程的审批原则和审查要点》等。

2020年12月11日，中华人民共和国国务院令（第732号）《国务院关于修改和废止部分行政法规的决定》

受管辖和保护

在东道国设立的外商投资企业受东道国法律的管辖，外商投资企业必须遵守东道国的法律、法规，这是国际上通行的做法。在中国境内设立的外商投资企业，都是中国的法律主体；凡符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中国法人资格。

一方面，外商投资企业受中国法律的保护；另一方面，外商投资企业受中国法律的管辖。为了依法加强对外商投资企业的管理和监督，我国外商投资企业法明确规定，外商投资企业必须遵守中国的法律、法规，不得损害中国的社会公共利益；国家有关机关依法对外商投资企业实行管理和监督。

为了保护外商投资企业的合法权益，合资企业法和外资企业法分别规定，国家对合营企业和外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对合营企业和外资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。

出资方式

外国投资者的出资方式：

外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。

以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术应当为外国投资者所有，其作价应当与国际上通常的作价原则相一致。作价金额不得超过外资企业注册资本的20%。

出资期限

1．普通出资期限

（1）一次性缴清：自营业执照签发之日起6个月内缴清

（2）分期出资

①第一期出资：不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清

②总期限：自营业执照签发之日起不得超过2年，与注册资本的大小无关

2．收购价款的支付期限

通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金。

【解释】总期限均不得超过1年，与收购价款的大小无关。

3．未按照规定期限出资的责任界定

（1）各方均违约

视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。

（2）一方违约，一方守约

外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；

守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务，否则，审批机关有权吊销对该外商投资企业的批准证书。

合资经营

中外合作公司设立概要

一、中外合资经营企业的概念和特征

(一)中外合资经营企业的概念

中外合资经营企业，是指中国合营者与外国合营者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。

(二)中外合资经营企业的特征

中外合资经营企业有以下特征：

1．在中外合资经营企业的股东中，外方合营者包括外国的公司、企业、其他经济组织或者个人，中方合营者则为中国的公司、企业或者其他经济组织，不包括中国公民个人。

2．中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司，具有法人资格，作为股东的中外合营各方以投资额为限对企业债务承担有限责任。

3．在中外合资经营企业的注册资本中，外方合营者的出资比例一般不得低于25%。

4．中外各方依照出资比例分享利润，分担亏损，回收投资。

5．合资企业不设股东会，其最高权力机构为董事会，董事会成员由合营各方按投资比例协商分配，并载明于合营企业合同和章程。合营企业一方对他方委派的董事不具有否决权，但董事的资格应当不违反公司法关于董事任职条件的规定。

二、中外合资经营企业的设立

(一)设立合资企业的条件

在中国境内设立的合资企业应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。申请设立的合资企业有下列情况之一的，不予批准：

1．有损中国主权的；

2．违反中国法律的；

3．不符合中国国民经济发展要求的；

4．造成环境污染的；

5．签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。

国家鼓励、允许、限制或者禁止设立合营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。随着我国经济的发展和加入世界贸易组织的要求，国家将会逐步放宽外商投资企业的行业限制。

(二)设立合资企业的申请

申请设立合资企业，应向审批机关报送下列正式文件：

1．设立合营企业的申请书；

2．合营各方共同编制的可行性研究报告；

3．由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；

4．由合营各方委派的合营企业的董事长、副董事长、董事人选名单；

5．审批机构规定的其他文件。

合资企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件。合资企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。

合资企业章程，是按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则租经营管理方法等事项的文件。合资企业协议与合资企业合同有抵触时，以合资企业合同为准。

经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。在上述各文件中，合营企业合同是最主要的法律文件，有关合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。

(三)合营企业合同与章程

合营企业合同是合营各方就举办合营企业达成意思表示一致的内容全面的法律文件，是合营企业所有法律文件中最重要的。合营企业合同应当载明以下事项：

1．合营各方的名称、注册国家、法定地址和法定代表人的姓名、职务、国籍；

2．合营企业的名称、法定地址、宗旨、经营范围和规模；

3．合营企业的投资总额，注册资本，合营各方的出资额、出资比例、出资方式、出资的交付期限以及出资额欠缴、股权转让的规定；

4．合营各方利润分配和亏损分担的比例；

5．合营企业董事会的组成、董事名额的分配以及总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责、权限和聘用办法；

6．采用的主要生产设备、生产技术及其来源；

7．原材料购买及产品销售方式；

8．财务、会计、审计的处理原则；

9．有关劳动管理、工资、福利、劳动保险等事项的规定；

10．经营权的期限、解散及清算程序；

11．违反合同的责任；

12．争议解决的方式；

13．合同文本采用的文字和合同生效的条件。

合营企业章程是由合营各方依据合营企业合同所确定的原则共同为合营企业制定的、规定合营企业的宗旨、法律地位、组织机构、经营活动等内容的法律文件。原则上，章程的效力高于合同的效力。

合营企业合同和合营企业章程须经合营各方签署并报审批机关审批后才能正式生效。其修改亦需经同样的审批程序，未经审批前，即使合营各方签署了修改的合同或者章程，也不能产生法律效力。

(四)设立合资企业的审批

1．设立合资企业的审批机关。在中国境内设立合营企业，必须经国务院对外经济贸易主管部门即商务部审查批准，发给批准证书。但具备以下两个条件的，国务院授权省、自治区、直辖市人民政府或国务院有关部门审批：

(1)投资总额在国务院规定的投资审批权限以内，中国合营者的资金来源已落实的。

(2)不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等的全国平衡的。后一类审批机关批准设立的合营企业，应报国务院对外经济贸易主管部门即商务部备案。

2．设立合资企业的审批期限。审批机关自接到报送的全部文件之日起，在90天内决定批准或不批准。

(五)设立合资企业的登记

合营企业办理开业登记，应当在收到审批机关发给的批准证书后30天内，持批准证书、合同、章程、场地使用文件等，依据《企业法人登记管理条例》的规定，向登记主管机关即工商行政管理机关办理登记手续。

登记事项主要包括：名称、住所、经营范围、投资总额、注册资本、法定代表人、营业期限、分支机构、股东姓名或名称等。合营企业的营业执照签发日期即为该合营企业的成立日期，凭借登记机关核发的企业法人营业执照，合资企业即可刻制印章、开设银行账号、办理税务和财产登记，开展生产经营活动。

三、中外合资经营企业的组织形式与注册资本

(一)合资企业的组织形式

合营企业的组织形式为有限责任公司。合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。合营各方缴付出资额后，应由中国的注册会计师验证，出具验资报告。然后，由合营企业根据验资报告发给合营各方证明其出资数额的出资证明书。

(二)合资企业的注册资本与投资总额

1．合资企业的注册资本

(1)合资企业的注册资本是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额。它是合营各方认缴的出资额之和。

(2)合资企业的注册资本在该企业合营期内不得减少。

因投资总额和生产经营规模发生变化而确需减少的，须经审批机关批准。注册资本的增加或减少应由合营企业董事会会议通过，并报原审批机关批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。

(3)在合资企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。特殊情况需要低于该比例的(如设立高新技术产业的合资企业)，需报国务院审批。

(4)合营各方的投资比例在一定条件下也是可以变化的。因为经合营他方同意和审批机关批准，合营一方可以向第三者转让其全部或部分出资额；合营一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。

合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。

2．合资企业的投资总额。合资企业的投资总额是按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。

如果合营各方的出资额之和达不到投资总额，可以以合营企业的名义进行借款，在这种情况下，投资总额包括注册资本和企业借款。

四、中外合资经营企业合营各方的出资方式与出资期限

(一)合营各方的出资方式与要求

合营各方可以用下列方式出资，

1．货币。即以现汇（外方）、现金（中方）出资。

2．实物。即以建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资。

3．工业产权、专有技术。

4．场地使用权。

以实物、工业产权、专有技术、场地使用权作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。

作为外国合营者出资的机器设备或其他物料必须符合下列条件：

(1)应当是合营企业生产所必需的；

(2)作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。

作为外国合营者出资的工业产权或专有技术，必须符合下列条件之一：

(1)能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；

(2)能显著节约原材料、燃料、动力的。外国合营者以工业产权或专有技术作为出资，应提交该工业产权或专有技术的有关资料，包括专利证书或者商标注册证书的复印件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依据、与中国合营者签订的作价协议等有关文件，作为合营合同的附件。

外国合作者以机器设备或其他物料、工业产权或专有技术作为出资的，应报审批机关批准。这里需要注意公司法与中外合资经营企业法在实物出资方面规定的差异，根据公司法的规定，对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，

必须进行评估作价，核实资产，不得高估或者低估，而依据中外合资经营企业法的规定，对作为出资的实物、工业产权、非专利技术、场地使用权，其作价可由合营各方根据公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三方评定。

中国合营者可以场地使用权出资。如果场地使用权未作为中国合营者出资的一部分，合营企业应向中国政府缴纳场地使用费。

场地使用费标准应根据该场地的用途、地理环境条件、征地拆迁安置费用和合营企业对基础设施的要求等因素，由所在地的省、自治区、直辖市人民政府规定，并向国家对外经济贸易主管部门和国家土地主管部门备案。

如果场地使用权作为中国合营者出资的一部分，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。场地使用费在开始用地的5年内不调整，以后因情况变化确需调整的，凋整的间隔期应当不少于3年。

场地使用费作为中国合营者投资的，在合同的有效期限内不得调整。

(二)合营各方的出资期限

合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资。

对此，国家工商行政管理局和原对外经济贸易部于1988年1月1日发布了经国务院批准的中外合资经营企业合营各方出资的若干规定及1997年9月29日发布的补充规定作出了具体规定。

1．合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。

2．合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方的第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。

3．合营各方未能在合营合同规定的上述期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。

4．合营各方缴付第一期出资后，超过合营合同规定的其他任何一期出资期限3个月，仍未出资或者出资不足时，工商行政管理机关应当会同原审批机关发出通知，要求合营各方在1个月内缴清出资。

未按上述通知期限缴清出资的，原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。

合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。

五、中外合资经营企业的组织机构

(一)合资企业的权力机构

合资企业的董事会是合营企业的最高权力机构。

董事会的职权是按合营企业章程的规定，讨论决定合营企业的一切重大问题。董事会的人数，由合营各方协商，在合营企业合同、章程中确定，但不得少于3人。

董事名额的分配，由合营各方参照出资比例协商确定。然后，由合营各方按照分配的名额分别委派董事。董事的任期为4年，经合营者继续委派可以连任。

董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。

董事长是合营企业的法人代表。董事长不能履行职责时，应授权副董事长或其他董事代表合营企业。

董事会会议每年至少召开一次。经1/3以上的董事提议，可召开董事会临时会议。董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行。

下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：

1．合营企业章程的修改；

2．合营企业的中止、解散；

3．合营企业注册资本的增加、减少；

4．合营企业的合并、分立；

其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。

(二)合营企业的经营管理机构

合营企业的经营管理机构负责企业的日常经营管理工作。

经营管理机构设总经理1人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。

总经理、副总经理可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。

六、中外合资经营企业的合营期限与解散

(一)合资企业的合营期限

合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，作不同的约定。有的行业的合营企业，应当约定合营期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。

约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满6个月前向审批机关提出申请。审批机关应自接到申请之日起1个月内决定批准或不批准。

(二)合营企业的解散

已经开业的合营企业，具有下列情况之一时解散：

1．合营期限届满；

2．企业发生严重亏损，无力继续经营；

3．合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；

4．合营企业因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；

5．合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；

6．合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。

在发生上述第2、3、4、5、6种情况时，应由董事会提出解散申请书，报审批机关批准。

在上述第3种情况下，不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务一方，应对合营企业由此造成的损失负赔偿责任。

合作经营

一、中外合作经营企业的概念与特征

中外合作经营企业，是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和亏损的企业。其特点是：

1．中外合作经营企业属于契约式的合营企业。中外合作者的投资或者提供的合作条件，不折算成股份，即各方的投资不作价、不计股，中外合作者按何种比例进行收益或者产品的分配、风险和亏损的分担，由合作企业合同约定。

换言之，合作企业合同是企业成立的基本依据，合营各方的权利义务不是取决于投资比例与股份，而是取决于合作企业合同的约定。

这同中外合资经营企业这种股权式的合营企业是有明显区别的。所以，合作企业称为契约式合营，而合资企业称为股权式合营。

2．中外合作经营企业的组织形式具有多样化的特点，即中外合作者可以共同举办具有法人资格的合作企业，也可以共同兴办不具有法人资格的合作企业。

换言之，合作企业既可以是法人企业，也可以是非法人企业，而中外合资经营企业都具有法人资格。

3．中外合作经营企业的组织机构与管理方式具有灵活多样的特征。既可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制，还可以是委托第三方管理。

4．中外合作经营企业一般采取让外方先行回收投资的做法，外方承担的风险相对较小，但合作期满，企业的资产均归中方所有。

二、中外合作经营企业的设立

(一)国家鼓励兴办的中外合作企业

合作企业法第4条规定：国家鼓励兴办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。产品出口企业，是指产品主要用于出口、年度外汇总收入额减除年度生产经营支出额和外国投资者汇出分得利润所需外汇额以后，外汇有结余的生产型企业。

先进技术企业，是指外国投资者提供先进技术，从事新产品开发，实行产品升级换代，以增加出口创汇或者替代进口的生产型企业。

(二)设立中外合作企业的申请和审批

申请设立中外合作企业，应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报国家对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方人民政府批准。

审批机关应当自接到申请之日起45日内决定批准或者不批准。设立中外合作企业的申请经批准后，应当自接到批准之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。

营业执照签发日期为企业的成立日期。合作企业自成立之日起30日内向税务机关办理税务登记。

三、中外合作经营企业的组织形式与注册资本

(一)中外合作经营企业的组织形式

合作企业法第2条第2款规定：合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。这就是说，可以申请设立具有法人资格的合作企业，也可以申请设立不具有法人资格的合作企业。

具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限责任公司。合作各方对合作企业的责任以各自认缴的出资额或提供的合作条件为限。

合作企业以其全部资产对其债务承担责任。不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系。

合作各方应根据其认缴的出资额或提供的合作条件，在合作合同中约定各自承担债务责任的比例，但不得影响合作各方连带责任的履行。偿还合作企业债务超过自己应当承担数额的合作一方，有权向其他合作者追偿。

(二)中外合作经营企业的注册资本

合作企业的注册资本，是指为设立合作企业，在工商行政机关登记的合作各方认缴的出资额之和。注册资本可以用人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。

注册资本与投资总额不是同一概念。投资总额包括注册资本和借贷资本。合作企业注册资本在合作期限内不得减少。但是，因投资总额和生产规模等变化，确需减少的，须经审查批准机关批准。

四、中外合作经营企业的投资与合作条件

(一)合作各方的出资方式

合作各方应依法和依合作企业合同的约定向合作企业投资或提供合作条件。合作各方投资或提供合作条件的方式可以是货币，也可以是实物或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。

合作各方以自有的财产或财产权利作为投资或合作条件，对该投资或合作条件不得设立抵押或其他形式的担保。合作各方缴纳投资或提供合作条件后，应当由中国注册会计师验证，合作企业据此发给合作各方出资证明书。

(二)合作各方的出资比例

依法取得法人资格的中外合作企业，外方合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%。不具备法人资格的中外合作企业，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由商务部确定。

中外合作企业的合作各方应当根据合作企业的生产经营需要，在合作企业合同中约定合作各方向合作企业投资或提供合作条件的期限。

合作各方未按期缴纳投资、提供合作条件的，工商行政管理部门应当限期履行；期限届满仍未履行的，审查批准机关应当撤销批准证书，工商行政管理机关应当吊销营业执照，并予以公告。

未按合作企业合同缴纳投资或提供合作条件的一方，应当向已经缴纳投资或提供合作条件的他方承担违约责任。

五、中外合作经营企业的组织机构

合作企业法第12条规定，合作企业应当设立董事会或者联合管理机构，依照合作企业合同或者章程的规定，决定合作企业的重大问题。此外。还规定，合作企业成立后可改为委托中外合作者以外的他人经营管理。

可见，合作企业在组织机构的设置上有较大的灵活性，同中外合资经营企业有很大区别。合作企业的管理形式有以下三种：

(一)董事会制

具有法人资格的合作企业，一般实行董事会制。董事会是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题，董事长、副董事长由合作各方协商产生；中外合作者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。

董事会可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会负责。合作企业的经营管理机构可以设副总经理1人或若干人。副总经理协助总经理工作。

(二)联合管理制

不具有法人资格的合作企业，一般实行联合管理制。联合管理机构由合作各方代表组成，是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任联合管理机构主任的，由他方担任副主任。

联合管理机构可以设立经营管理机构，也可以不设立经营管理机构。设经营管理机构的，总经理由经营管理机构任命或者聘请，负责合作企业的日常经营管理工作，对联合管理机构负责。不设经营管理机构的，由联合管理机构直接管理企业。

(三)委托管理制

经合作各方一致同意，合作企业可以委托中外合作一方进行经营管理，另一方不参加管理；也可以委托合作方以外的第三方经营管理企业。

合作企业成立后改为委托第三方经营管理的，属于合作合同的重大变更，必须经董事会或者联合管理机构一致同意，并报审批机关审批，向工商行政管理机关办理变更登记手续。

(四)议事规则

合作企业的董事会会议或者联合管理委员会会议每年至少召开一次，由董事长或主任召集并主持。董事长或者主任因特殊原因不能履行职务时，由副董事长、副主任或者其他董事、委员召集并主持。

1/3以上董事或委员可以提议召开董事会会议或联合管理委员会会议。

董事会会议或者联合管理委员会会议应当有2/3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或委员应当书面委托他人代表其出席和表决。

董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员的过半数通过。董事或者委员无正当理由不参加又不委托他人代表其参加董事会会议或者管理委员会会议的，视为出席董事会会议或者管理委员会会议并在表决中弃权。

召开董事会会议或者联合管理委员会会议，应当在会议召开的10天前通知全体董事或者委员。董事会或联合管理委员会也可以用通讯方式作出决议。

董事会或联合管理委员会作出决议一般由出席会议董事或委员的过半数同意，但合作企业章程的修改，合作企业注册资本的增加和减少，合作企业的解散，合作企业的资产抵押，合作企业的合并、分立和变更组织形式，合作各方约定由董事会会议或联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项，应由出席董事会会议的董事或者管理委员会的委员一致通过，方可作出决议。

六、中外合作经营企业的收益分配和投资回收

(一)合作企业收益或者产品的分配

合作企业收益或者产品的分配方式应当在合作企业合同中予以约定。合作企业在分配方式上，可以实行利润分成，也可以实行产品分成，后者一般是在资源开发项目中采用的。

至于利润分成、产品分成的比例，也是由中外合作者在合作企业合同中约定的。由于具体情况不同，合同当事人可以约定在合作企业期满前始终按同一个比例实行利润或产品分成，也可以在合作企业期满前的一定时期按某种比例分成，在另外的时期按别的比例分成。

(二)合作企业外国合作者投资的回收

在实践中，通常约定合作企业在合作期满时，其全部固定资产归中国合作者所有。为平衡中外各方的利益，一般采用让外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。

回收投资的办法一般有三种：

其一，合作前期从企业税后利润中给外方多分配，以后逐年递减，即优先保证外方实现利润；

其二，经税务机关批准，实行税前分配，即外方合营者在合作企业交纳所得税前回收投资；

其三，经税务机关批准，通过加速固定资产折旧的办法，用折旧金偿还外方的投资。

如果外国合作者在合作期限内回收投资尚未完毕，经过审批机关批准，可以延长合作期限，以保证外商继续回收应予回收而尚未回收的投资。

合作企业合同约定外国合作者在缴纳所得税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，由财政税务机关依照国家有关税收的规定审查批准。

七、中外合作经营企业的期限和解散

(一)期限

中外合作企业的期限由中外合作者协商并在合作企业合同中规定。合作企业期限届满，合作各方同意延长合作期限的，应当在期限届满180天前向审查批准机关提出申请，说明原合作企业合同执行情况，延长合作期限的原因，报送合作各方就延长期间权利、义务等事项达成的协议。

审批机关自接到申请之日起30日内作出批准或不批准的决定。合作企业中，外方先行收回投资的，并且已经收回完毕的，不再延长合作期限。

但外国合作者增加投资，合作各方协商同意延长的，可向审查批准机关申请延长合作期限。合作延长期限一经批准，合作企业应到工商行政管理部门办理变更登记手续。

(二)解散

中外合作企业解散的原因有：合作期限届满；合作企业发生严重亏损或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；中外合作者一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营；

合作企业合同、章程规定的解散原因已经出现；合作企业因违反法律而被依法责令关闭。

参考资料

1. 国务院关于修改和废止部分行政法规的决定·中华人民共和国中央人民政府